DOL-i uus ESG-reegel "tähelepanutamatu"

Kaks päeva enne tänupüha, 22. novembril 2022, avaldas tööministeerium ("DOL") oma kauaoodatud "Ettevaatlikkus ja lojaalsus plaani investeeringute valimisel ja aktsionäride õiguste teostamisel.” DOL-i bülletäänide ja reeglite vahel on see usaldusisiku määratluse neljas ümberkirjutamine alates 2008. aastast. See uus reegel muudab põhimõtteliselt 1994. aastast kehtinud pikaajalise nn rikkumistesti.

Kuigi see pole ametlik reegel, on DOL-i 1994 Tõlgenduslik bülletään nimetatud mitterahalisi küsimusi saab käsitleda ainult siis, kui kõik muud majanduslikud hinnangud on samad. Teisisõnu, mitterahalised küsimused piirduvad olukordadega, kus need toimivad rikkujatena.

Uues reeglis on konkreetselt öeldud, et „lõplik reegel muudab kehtiva määruse „vahetamise” testi, mis lubab usaldusisikutel käsitleda tagatishüvesid teatud asjaolude katkestajatena. Kehtiv regulatsioon seab nõude, et konkureerivad investeeringud peavad olema eristamatud üksnes rahaliste tegurite alusel, enne kui usaldusisikud saavad sideme katkestamiseks tagatistegurite poole pöörduda, ning kehtestab selliste tegurite kasutamisele erilise dokumenteerimise nõude. Viimane reegel asendab need sätted standardiga, mis selle asemel nõuab usaldusisikult kaalutletud järeldust, et konkureerivad investeeringud või konkureerivad investeerimistegevused teenivad sobival ajaperioodil plaani finantshuve. Sellistel juhtudel ei ole usaldusisikul keelatud investeeringut või investeerimistegevust valida, lähtudes muudest tagatishüvedest peale investeeringutulu.

Bideni administratsioon teatas reeglist suure käraga. Ametnikud keskendusid ka erinevusele uusima reegli ja Trumpi administratsiooni ajal välja kuulutatud reegli vahel, millest viimane oli kooskõlas 1994. aasta tõlgendava bülletääniga.

"Tänane reegel selgitab, et pensioniplaani usaldusisikud saavad arvesse võtta potentsiaalset rahalist kasu, kui investeeritakse ettevõtetesse, mis on pühendunud positiivsetele keskkonna-, sotsiaalsetele ja juhtimismeetmetele, kuna need aitavad plaanis osalejatel oma pensionihüvitisi maksimaalselt ära kasutada," ütles tööminister Marty Walsh. "Eelmise administratsiooni piirangute eemaldamine plaani usaldusisikutele aitab Ameerika töötajatel ja nende peredel turvaliseks pensioniks koguda."

Selle avameelse hinnangu andis töötajate hüvitiste turvalisuse sekretäri abi Lisa M. Gomez. „Täna välja kuulutatud reegel muudab töötajate pensionisäästud ja pensionid vastupidavamaks, eemaldades tarbetud tõkked ja lõpetades eelneva administratsiooni tekitatud jahutava efekti keskkonna-, sotsiaalsete ja juhtimistegurite arvestamisel investeeringutes. Kliimamuutused ja muud keskkonna-, sotsiaalsed ja juhtimistegurid võivad olla kasulikud plaani investoritele, kui nad teevad otsuseid selle kohta, kuidas Ameerika töötajate pensionisääste kõige paremini kasvatada ja kaitsta.

Vaatamata sellele erakondlikule vitriolile, mille eesmärk oli kahtlemata meeldida praeguse administratsiooni äärmuslikumatele toetajatele, on reegli kiri vähem provokatiivne, kui advokaadid on vihjanud.

"Lõplike määruste puhul on tähelepanuväärne see, et need on nii tähelepanuväärsed," ütleb Albert Feuer Albert Feueri advokaadibüroost Forest Hillsis, New Yorgis.

Marcia Wagner, Bostoni Wagner Law Groupi asutaja, ütleb: "Kuigi pole üllatav, et lõplikud ESG-määrused lükkasid Trumpi administratsiooni ESG-eeskirjad tagasi ja tegid selgeks, et olenevalt faktidest ja asjaoludest oleks ERISA jaoks asjakohane. usaldusisikuna, et võtta arvesse ESG-tegureid, nagu kliimakaalutlused, püüdis DOL nii lõplike määruste preambulis kui ka tekstis selgeks teha, et ta ei nõua ESG-tegurite arvessevõtmist ega püüdnud pöialt asetada skaalal usaldusisiku kohustuse kasuks selliseid tegureid arvesse võtta.

Reegli lihtne lugemine ütleb teile, et DOL näib olevat eemaldanud suure usaldusaluse tõkke ESG-le keskendunud investeeringute kaasamisel pensioniplaani menüüdesse.

"DOL väidab, et ESG kriteeriume võib kaaluda koos muude kriteeriumidega, kuid usaldusisiku jaoks peaks esmane kaalutlus olema ettevaatlik ja ettevaatus, et valida plaani jaoks sobivad investeeringud," ütleb Peter Nerone, MM Ascend Life Investori vastavusametnik. Services, LLC Cincinnatis.

Kui uurite hoolikalt reegli keelt, võib see, mida mõned võivad reklaamida lõplike muutuste esilekutsujana, olla lihtsalt "võib-olla, kui sa tõesti tahad".

„Siin on põhisõnaks plaani usaldusisikud „VÕIB” – mitte „PEAB” –, võttes arvesse ESG-tegureid, otsustades, kas fondi tuleks plaani raames investeerimisvõimalusena pakkuda,“ ütleb David Radoccia, Providence'i pensionimarki tegevdirektor.

Kas selle mõistmisega pakub DOL-i uus reegel piisavalt, et julgustada plaani sponsoreid oma praeguseid plaani investeeringuid ümber hindama?

"DOL on nüüd avanud ukse vestlusele plaani usaldusisikute vahel," ütleb Michael J. Voves, hüvitiste ja hüvitiste rühma esimees ning Dorsey & Whitney Minneapolises asuva juhtide tasustamise praktikarühma juht. "Küsimus on selles, kas vestlus peaks seisnema ESG-märgisega fondivaliku lisamise üle või peaks see olema riskijuhtimisprotsessi vastuvõtmine, mis käsitleb ESG-d kõigi valikute puhul? Aeg näitab."

Vestluse uks võib nüüd olla avatud, kuid 800-naelane gorilla jääb tuppa. Usalduskohustuse kohustus piirab jätkuvalt plaani sponsoreid.

"Oluline on märkida, et selles lõplikus otsuses ei täitnud DOL usaldusisiku kohustusi tähistavaid põhimõtteid, mille kohaselt peab alati olema esikohal osalejate huvi riski-tulutegurite osas ja usaldusisik ei tohi allutada. osalejate investeeringud täiendava riskiga seotud eesmärkide tõttu,” ütleb Syed Nishat, New Yorgi Wall Street Alliance Groupi partner. "Selle tõttu ei pruugi plaani sponsorite jaoks suuri muudatusi olla suuremahuliste investeerimismuudatuste osas, eriti esialgu mitte. Ilma ESG investeeringute kohta rohkemate andmete ja kogemusteta säilitavad plaani sponsorid investeeringute tüübid, millel on kindlamad andmed ja väiksem risk, et säilitada plaanis osalejate parimad huvid. See võib tulevikus muutuda, eriti kui ESG investeeringud muutuvad tavapärasemaks või on pikemas perspektiivis paremad.

Pärast aastaid kestnud populaarsuse lainel sõitmist ja näiliselt kõrget tootlust on ESG investeerimisliikumine 2022. aastal maa peale kukkunud. Asja teeb keeruliseks see, et puudub ühtne definitsioon, mida ESG tähendab. See viimane küsimus puudutab nii palju SEC uurib investeerimisfondide avalikustamise eeskirjade tugevdamine. Tõepoolest, riiklikud regulaatorid on hakanud agressiivselt kahtlema investeeringute kehtivuses, mis väidetavalt hõlmavad ESG kriteeriume. Pidage meeles, et DOL-i uus reegel puudutab ainult ERISA plaane, mitte jaekontosid ega mitte-ERISA riiklikult toetatud pensioniplaane.

"ESG väited on ebausaldusväärsed ja nende ESG-standardeid edendavate fondide tulemuslikkus pole olnud julgustav, " ütleb Nerone.

Võib-olla pole te märganud, mida SEC teeb, kuid tõenäoliselt olete näinud ESG-fondide hiljutiste toimingute kohta mitte niivõrd tasuta pealkirju.

„ESG investeeringud on olnud katastroof alates 2021. aastast,” ütleb Atlantas asuv Mark Neuman, ettevõtte ESG Orphans ET käivitanud Constrained Capitali asutaja. "Mull taandub. ESGUESGU
, Blackrocki ESG ETF, on praeguseks aastaks kaotanud 18%. ESGVESGV
, Vanguardi ESG ETF, on tänaseks langenud 22% ja ESGGMUNA
STOXX Global ESG fond on tänaseks langenud 18%. Need võivad olla hullemad kui SPX ja Russell 2000. Kõiki karjatati valede ESG lubaduste ja ebaõnnestunud eesmärkide all samadesse aktsiatesse. Liiga paljud nendes fondides olevad aktsiad näevad välja ühesugused ja ebaõnnestuvad paljude ESG näitajate järgi. ESG varade plahvatuslik kasv on ajanud investorid kõik samadele aktsiatele. Need on liiga rahvarohked; nad kõik liiguvad koos ja antud juhul on liikunud allapoole. Liiga paljud investorid ei tea, mida nad omavad, kuid usuvad, et neile kuulub ESG.

Kui see kõlab nagu klassikaline ühistegevuse võimalus, mis ootab sündimist, olete sammu võrra ees. Kaks viimast katset ajakohastada usaldusreeglit kahe eelmise presidendi administratsiooni poolt on lõppenud surnult sündinud kas kohtu või poliitilise tegevusega. Seega on esimene küsimus, kas see uus reegel on eduka kohtuvaidluse suhtes haavatav.

"Need, kes otsivad põhjust reegli kohtus vaidlustamiseks, ei peaks üldse kaugelt otsima," ütleb Kit Gleason, VP/Sr. Suhtejuht ettevõttes First Bank & Trust Sioux Fallsis, Lõuna-Dakotas. "DOL soovitab ESG investeeringuid kaaluvad usaldusisikud prognoosida kliimamuutuste ja muude ESG tegurite majanduslikku mõju tulevastele riskidele ja tuludele. Kui sponsoritel on näiteks raske dokumenteerida oma mõistlikku protsessi sihtkuupäevaga fondide perekonna valimisel, siis miks me arvame, et nad on kvalifitseeritumad või osavamad kliimamuutuste, sotsiaalsete normide või pikaajaliste majanduslike mõjude hindamisel. ettevõtte juhtimine?"

Reegli nõrkus ei pruugi olla tuleviku õige ennustamise edus või selle puudumises, vaid ESG määratluse hägususes. SEC vaatab praegu üle oma ESG avalikustamise reegleid. Kuna DOL liigub SEC-ist ette, on suur tõenäosus, et SEC-i ja DOL-i vahelise ühtlustamise puudumine võib põhjustada vastuolusid kahe reguleeriva asutuse reeglite vahel. Irooniline, et selle juriidilist riski ei kanna mitte reguleerivad asutused, vaid need, keda reguleeritakse.

"Selle asemel, et pakkumise osas otseselt reeglit taotleda, võib olla tõenäoline, et reegel on vaidlustatud seoses sellega, kuidas avaliku sektori ettevõtted avaldavad oma kliimamõjusid," ütleb Nishat. "SEC on hiljuti välja andnud reegli ettepaneku just selle kohta, kuna see seab kahtluse alla, kuidas ESG investeeringuid hinnatakse ja mis neid selle nime all kvalifitseerib. Näiteks hiljutine USA ülemkohtu kohtuasi Lääne-Virginia vs. Keskkonnakaitseagentuur (EPA) langetas EPA-le vastu otsuse, kuna agentuuril on põlvkonnanõuete tõttu võime reguleerida juba olemasolevate elektrijaamade heitkoguseid. See mõjutab loomulikult EPA õigust tulevikus reguleerida, samuti tõstatab küsimusi valitsusasutuste volituste kohta reguleerida nii mitmekesiseid valdkondi nagu tehnoloogiatööstus ja Internet. See mõjutab ESG pakkumisi, kuna ilma erinevatele tööstusharudele kohaldatavate standardsete määratluste ja määrusteta oleks nende investeeringute ja nende investorikontodele kohaldamise kohta otsuste tegemine vastavuse osas väljakutse.

Kahjuks on see läbipaistvalt ilmne, eriti arvestades DOL-i ametnike avalikke avaldusi, see uus reegel on kujundatud poliitiliste varjunditega. See viitab sellele, et me ei näinud "uute" usaldusreeglite lõppu.

"Kuigi DOL-i uus ESG-reegel peaks avama ukse ESG-ga seotud investeeringute lisamiseks paljudesse pensioniplaani investeerimismenüüdesse, võivad usaldusisikud seda tüüpi fonde lisada ainult siis, kui nad võivad olla kindlad, et reeglid ei muutu ühest administratsioonist teise. ,” ütleb Jeff Coons, New Yorgi osariigi Pittsfordi suure tõenäosusega nõustajate riskijuht. „Pensionile jäämine ja usaldusega seotud otsuste tegemine peaksid ületama 4–8-aastase presidendivalimiste tsükli, nii et DOL-i ESG-tegurite kasutamise reeglid peavad näitama teatud stabiilsust, enne kui me tõenäoliselt näeme selliste investeeringute laialdast kasutuselevõttu planeerige menüüd."

Need, kes on nende reeglite koostamisele kõige lähemal, võivad selle uue reegli tugevuse kindlaksmääramisel olla majas parimad.

"Paljude plaanide sponsorite jaoks aitab järjekordne regulatiivne ümberkirjutamine ainult tugevdada ESG-d ümbritsevat erakondlikku poliitikat," ütleb Christopher Jarmush, Area Sr asepresident, Washingtonis asuva Gallagheri usaldusnõustaja LLC kindla panuse direktor. "Oelda, et see on DOL-i viimane ja viimane sõna selles küsimuses, on absurdselt naiivne ettekujutus."